לכבוד: ועדת החוקה, חוק ומשפט בראשות חבר הכנסת שמחה רוטמן

חברי וועדה נכבדים,

הצעת תיקון חוק-היסוד שבפניכם מבקשת להעביר את מעמד הייעוץ המשפטי לממשלה מגישה דטרמיניסטית אחת (אותה נכנה ״מודל שומר הסף״) לאחרת (אותה נכנה, ״מודל הלקוח הפרטי״.) אין לכחד כי מודל שומר הסף החל כיום מהווה חריג בנוף העולמי ומעורר קשיים מסויימים. אך הצעת תיקון חוק היסוד טומנת בחובה סיכונים גבוהים וחמורים בהרבה. אימוצה צפוי לערער את יכולתה של הממשלה לקדם ולהוציא לפועל מדיניות ולפגוע בצורה קשה באיכות עבודת הייעוץ המשפטי לממשלה. אנו ממליצים לדחות את התיקון המוצע ולאמץ תחתיו שינויים אשר יתנו מענה לקשיים המתעוררים במצב הנוכחי. מודל האחריות המשותפת שנציע משמר את מעמד הייעוץ המשפטי תוך קידום האחריות המשותפת בין הממשלה והיועץ המשפטי.

תמצית עמדתנו

1. אנו ממליצים לדחות את הצעת חוק היסוד שבפניכם. ההצעה מבוססת על מודל ייעוצי אשר יוביל לפגיעה במשילות, יערער את אמון הציבור בממשלה ובמערך הייעוץ, יוביל להגברת ההתערבות השיפוטית במעשי המינהל והוא צפוי להקשות על הממשלה לפעול כשחקן בשוק הכלכלי מול גורמים מקומיים ובין-לאומיים.

2. המודל הייעוצי הנוהג כיום מעורר אף הוא קשיים מהותיים, בכללם ניתוק הקשר בין סמכות ואחריות והענקת כוח וטו משמעותי לייעוץ המשפטי אשר בתנאים חריגים יכול להיות מנוצל לרעה לסיכול מדיניות הממשלה.

3. אנו ממליצים על חלופה חדשנית המבוססת על מודל אחריות משותפת, לפיה הסמכות והאחריות ביחס לפונקציות ייעוציות שונות יחולקו בין הממשלה ליועץ המשפטי.

4. לפי מודל זה, תישמר עליונות היועץ המשפטי לממשלה כפרשן המוסמך של הדין עבור הרשות המבצעת. לצד זאת, בסוגיות של ייצוג בערכאת וקידום הצעות חקיקה, הממשלה תוכל במקרים חריגים לסטות מעמדת היועץ המשפטי לממשלה בהחלטת ממשלה שתתקבל על ידי רוב חבריה.

5. ההמלצות המופיעות בנייר זה נשענות על הנחה בדבר המשך המצב המשטרי-חוקתי הנוהג כיום, ובפרט קיומם של בתי משפט עצמאיים בעלי סמכות לעריכת ביקורת שיפוטית על חקיקה ופעולות המינהל הציבורי ואיתור ומינוי יועצים משפטיים על בסיס מקצועי וא-פוליטי.